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政府采購招標文件中樣品條款的探討
發(fā)布時間:2025-01-22


政府采購招標文件中樣品條款的探討

/莊嘉璐 廣東省廣州市天河區(qū)政府采購事務(wù)中心

作者結(jié)合相關(guān)政府采購項目的實務(wù)操作和案例分析,從設(shè)定樣品條款適合的形、重要內(nèi)容、遵循的原則等方面對招標文件樣品條款進行部析、以期協(xié)助采購人、代理機構(gòu)在依法合規(guī)的前提下設(shè)定樣品條款,降低投訴與舉報事件的發(fā)生頻率,高效完成政府采購工作。

 

在政府采購活動中,招標文件設(shè)定樣品條款對投標人參與投標至關(guān)重要。樣品條款既是投標人編制招標文件和評標委員會開展評標工作的依據(jù),也是采購人與中標供應(yīng)商履約驗收的標準。樣品條款的設(shè)定是否合規(guī)、完整、明確,很大程度決定了政府采購項目能否順利進行和采購結(jié)果的公正性,是實現(xiàn)采購目標和物有所值的判斷標準。近年來,政府采購活動因招標文件中的樣品條款設(shè)置不當,往往造成投標人的質(zhì)疑投訴,甚至導(dǎo)致項目廢標,阻礙采購活動進程,同時也對采購人、代理機構(gòu)構(gòu)成負面影響,面臨法律、制度層面的懲罰。

一、設(shè)定樣品條款的合法性

在《中華人民共和國政府采購法》中,雖然未直接對樣品作出詳細規(guī)定,但是在政府采購相關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章中有對樣品的使用和管理提出具體要求?!吨腥A人民共和國政府采購法實施條例》第四十四條和第六十八條,對樣品提供的公正性和樣品評審的規(guī)范性作出了相關(guān)規(guī)定。《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(財政部令第87號)第二十二條,對采購人、采購代理機構(gòu)要求投標人提供樣品制作的標準和要求、樣品的檢測報告、樣品的評審方法以及評審標準作出了規(guī)定,規(guī)范了政府采購項目要求投標人提供樣品的行為。上述法規(guī)表明,采購人、采購代理機構(gòu)可以根據(jù)采購項目的特點,遵循有利于項目實施的原則,在招標文件中設(shè)置樣品條款。

二、適合設(shè)定樣品條款的情形

在政府采購過程中,并非所有項目都可以要求投標人提供樣品。根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》規(guī)定,“采購人、采購代理機構(gòu)一般不得要求投標人提供樣品,僅憑書面方式不能準確描述采購需求或者需要對樣品進行主觀判斷以確定是否滿足采購需求等特殊情況除外”。也就是說,在采購?fù)ㄓ眉皹藴十a(chǎn)品時,為避免增加投標人的成本和復(fù)雜性,不能要求投標人提供樣品,但是可以要求投標方提交包含產(chǎn)品照片、質(zhì)量檢驗報告等在內(nèi)的相關(guān)佐證材料。

如果政府采購項目的特性復(fù)雜、外觀關(guān)鍵要素對價值影響大、需要直觀評估其質(zhì)量、性能等,且這些要求無法僅憑書面方式準確描述時,可以要求投標人提供樣品。關(guān)于適合設(shè)定樣品條款的情形,財政部國庫司曾經(jīng)有過回答,留言編號為9479-3621315,“僅憑書面方式不能準確描述的情形,一般是投標產(chǎn)品用書面形式難以準確描述或者文字描述與實際樣品差距比較大的情形,例如,鮮活農(nóng)副產(chǎn)品,需要通過感觀、嗅覺、觸摸等手段進行判斷的情形”。在實際采購操作中,采購人和代理機構(gòu)要根據(jù)國庫司的回復(fù),結(jié)合項目實際情形進行判斷。針對需要更直觀地了解產(chǎn)品的外觀、性能、質(zhì)量等方面信息且文字難以準確描述的采購項目,為確保采購需求得到準確傳達,可以要求采購人提供樣品。針對大型成套產(chǎn)品的采購項目,可以要求提供實物圖樣、模型縮樣或關(guān)鍵材料、零部件的樣品等;針對服飾、家具等采購項目,難以僅憑書面描述準確界定,需要基于實物進行主觀判斷的采購項目,可以要求采購人提供樣品。相關(guān)要求務(wù)必在招標文件的條款中予以明確闡釋,以確保所有投標人在同等條件下參與競爭。

在招標文件中設(shè)置樣品條款引發(fā)的質(zhì)疑投訴案例較為常見,這些案例通常是投標人對招標文件中樣品要求的合理性、必要性以及執(zhí)行過程中的公平性進行質(zhì)疑。在深圳市人民政府門戶網(wǎng)站的政務(wù)公開欄目中公告了某單位防汛物資采購項目的投訴處理結(jié)果。此項目招標文件設(shè)置了樣品條款,要求投標人提供包括飛行救援艇在內(nèi)的一系列樣品,并規(guī)定了樣品提交標準和評分細則。A供應(yīng)商向財政部門提起了投訴。A供應(yīng)商認為飛行救援艇作為大型樣品,成本高昂,運輸過程中易發(fā)生損壞或丟失,提交樣品要求不合理,不僅增加了投標成本,還存在運輸風險。A供應(yīng)商認為招標文件設(shè)置樣品條款違反了相關(guān)規(guī)定,飛行救援艇的參數(shù)設(shè)置具有排他性和歧視性,限制了潛在投標人的參與。財政部門駁回了A供應(yīng)商的投訴并維持了原招標結(jié)果。筆者認為,此項目樣品條款的設(shè)定是合理的。盡管飛行救援艇屬于大型高價值樣品,但防汛飛行救援艇并非通用產(chǎn)品,在防汛救援工作中起著舉足輕重的作用,需要具備快速響應(yīng)、高效救援、適應(yīng)復(fù)雜環(huán)境、保障人員安全以及綜合應(yīng)用等重要性能,是現(xiàn)代防汛救援體系中不可或缺的重要裝備之一,僅憑書面方式難以準確描述其性能和質(zhì)量,因此需要通過樣品進行主觀判斷以確認是否滿足采購需求。這符合《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》中關(guān)于要求提供樣品的特殊情況規(guī)定。

三、設(shè)定樣品條款的要點

在實踐中,樣品條款如果設(shè)定不規(guī)范、不清楚,往往容易引起供應(yīng)商對招標文件的質(zhì)疑,認為樣品條款是屬于“以其他不合理條件限制或者排斥潛在供應(yīng)商”的情形,從而進行投訴。同時,由于樣品條款設(shè)定不嚴謹,也增加了后續(xù)財政部門處理投訴工作的難度。因此,采購人和代理機構(gòu)編制樣品條款需要重點關(guān)注以下內(nèi)容。

(一)樣品條款的內(nèi)容

1.樣品制作的標準和要求。樣品條款需要詳細列明樣品的種類、規(guī)格、數(shù)量、提交時間、提交方式、地點以及樣品制作、包裝、運輸、保險費用承擔等要求,確保所有投標人都能夠清晰地了解樣品要求,并據(jù)此準備和提交樣品,

2.樣品的評審標準和評審方法。在中國政府采購網(wǎng)的中華人民共和國財政部政府采購信息公告第二千三百五十號中,公告了四川省某單位軟裝家具采購項目的投訴處理結(jié)果。投訴人A提起投訴的事項為“評標委員會未按招標文件規(guī)定對天驕公司的樣品進行評審”,財政部根據(jù)《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》(財政部令第94號)第三十二條第一款的規(guī)定,認定投訴事項成立。此項目由于評審環(huán)節(jié)未按招標文件規(guī)定進行,導(dǎo)致重新開展采購活動。因此,在招標文件中應(yīng)明確樣品的評審標準和方法,并嚴格按照設(shè)定的樣品條款進行評審。樣品評審標準應(yīng)該包括但不限于外觀、尺寸、功能、性能、材質(zhì)、耐用性、安全性、創(chuàng)新性、環(huán)保與可持續(xù)性及符合性測試等。樣品評審方法包括評審專家的組成、評審流程和評分標準。評審專家的組成應(yīng)由行業(yè)專家、技術(shù)專家、用戶代表等構(gòu)成;評審流程應(yīng)保持獨立性、公正性和專業(yè)性;評分標準應(yīng)客觀、可量化,明確各項評審指標的權(quán)重,確保評審結(jié)果的公正性和準確性,能夠真實反映投標產(chǎn)品的性能和特點,確保所有投標人的權(quán)益得到保障。

3.樣品的退還與處置。樣品條款中應(yīng)明確樣品的退還和處置程序,包括樣品的包裝、運輸、接收、保管和退還等環(huán)節(jié)。根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》第四十二條規(guī)定,“采購人、代理機構(gòu)對政府采購項目每項采購活動的采購文件應(yīng)當妥善保存,不得偽造、變造、藏匿或者銷毀。采購文件的保存期限為從采購結(jié)束之日起至少保存十五年”。樣品作為采購活動的重要組成部分,其保存也應(yīng)遵循這一原則。對于中標人提供的樣品,采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當從采購結(jié)束之日起至少保存十五年。對于未中標人提供的樣品,應(yīng)當規(guī)定樣品退還時間和方式。

(二)樣品條款必須遵循公平、公正原則

在政府采購招標文件中,優(yōu)化營商環(huán)境是一個重要目標,旨在確保政府采購公平競爭、提高采購效率、降低交易成本,并促進政府與企業(yè)之間的信任與合作?!蛾P(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》(財庫〔201938號)明確指出,必須確保所有市場主體在政府采購活動中享有平等的參與權(quán)利,堅決抵制并禁止一切可能阻礙公平競爭、有悖于市場公平原則的規(guī)則與做法出現(xiàn),旨在構(gòu)建一個更加公正、透明、高效的政府采購生態(tài)系統(tǒng)。因此,樣品條款必須確保公平、公正,以維護所有潛在供應(yīng)商的合法權(quán)益。在編制樣品條款過程中,應(yīng)保持一致性和無差別性,避免任何形式的歧視或偏見,不得對特定供應(yīng)商或特定品牌、型號的產(chǎn)品設(shè)置不合理的特殊要求或優(yōu)惠條件,不得要求供應(yīng)商提供超出項目實際需要的樣品,不應(yīng)設(shè)置過高的門檻或成本以免排除潛在的競爭者。采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)該建立有效的供應(yīng)商反饋機制,允許供應(yīng)商對樣品條款提出建議,認真聽取供應(yīng)商的反饋,并在合理范圍內(nèi)對樣品條款進行調(diào)整和完善。

(三)樣品條款可以征求相關(guān)供應(yīng)商和專家的意見

為保證樣品條款設(shè)置的合理性,必要時采購人可以就確定樣品條款征求相關(guān)供應(yīng)商、專家的意見。采購人和代理機構(gòu)可以根據(jù)項目特點,以及采購人或者代理機構(gòu)的專業(yè)水平,確定是否向具有相關(guān)專業(yè)知識和經(jīng)驗的專家或潛在供應(yīng)商征詢意見。筆者認為,針對那些專業(yè)性要求較高或尚未確立明確需求標準的采購品目,為了更好地符合《中華人民共和國政府采購法實施條例》中對采購需求的規(guī)范,采取預(yù)先征詢相關(guān)供應(yīng)商及行業(yè)專家意見的策略顯得尤為必要。這一舉措旨在確保采購需求的精準性與合理性,有助于采購人制定出更加合理、科學(xué)的樣品條款。值得注意的是,在征集意見階段,務(wù)必遵循公平、公正的原則,確保所有潛在供應(yīng)商均享有均等的競爭機會,而非僅限于特定供應(yīng)商或?qū)<胰后w,防止因偏袒而發(fā)生技術(shù)指標排他性現(xiàn)象。

四、結(jié)語

綜上所述,樣品條款的設(shè)定是一項嚴謹、細致且復(fù)雜的工作,也是政府采購的重要環(huán)節(jié)之一。從樣品條款的適用情形來看,采購人、代理機構(gòu)對采購?fù)ㄓ卯a(chǎn)品、標準化產(chǎn)品不能設(shè)定樣品條款。對采購項目具有復(fù)雜性、特殊性,需要對樣品進行主觀評估、以驗證其是否符合既定采購需求的,可以要求提交樣品。從樣品條款的核心要素來看,采購人、代理機構(gòu)在編制樣品條款時,應(yīng)當同時編制樣品制作的標準和要求、樣品的評審標準和評審方法、樣品的退還與處置的要求,并嚴格遵循公平、公正原則。

在招標文件中設(shè)定完整、明確、合規(guī)的樣品條款,有利于保證采購質(zhì)量、提高采購效率、促進誠信采購以及降低采購風險,避免后期因產(chǎn)品質(zhì)量、規(guī)格等問題引發(fā)的糾紛,為采購項目的順利實施提供保障。通過本文的梳理,希望對采購人和代理機構(gòu)在設(shè)定樣品條款時提供有益的啟示與指導(dǎo),從而減少投訴舉報案件的發(fā)生,促進采購活動的規(guī)范與高效進行。