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政府采購: 招標(biāo)文件可以將生產(chǎn)廠家授權(quán)作為評審因素嗎

□文章來源：張志軍

  【事件關(guān)注】

  2017年10月，某大學(xué)采用招標(biāo)方式采購一批筆記本電腦，該項目采購文件中有如下規(guī)定：簽訂供貨合同時，中標(biāo)供應(yīng)商須提供原生產(chǎn)廠商對本項目所投產(chǎn)品的供貨確認(rèn)函原件，如中標(biāo)人不能承諾按時提供或到時未能提供，采購人可取消其中標(biāo)資格并向財政部門報告。評標(biāo)辦法中將該要求作為星號條款，要求供應(yīng)商做出實質(zhì)性響應(yīng)，否則將作無效投標(biāo)處理。

  在評標(biāo)過程中，評審專家針對該條款出現(xiàn)了兩種意見：

  第一種意見認(rèn)為：《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財政部87號令）第十七條規(guī)定：“采購人、采購代理機構(gòu)不得將投標(biāo)人的注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件作為資格要求或者評審因素，也不得通過將除進(jìn)口貨物以外的生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等作為資格要求，對投標(biāo)人實行差別待遇或者歧視待遇?！痹摲l禁止將生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等條件作為國內(nèi)貨物采購項目的資格要求。本項目采購人在評審因素中要求供應(yīng)商承諾在簽訂中標(biāo)合同前須提供生產(chǎn)廠家供貨確認(rèn)函，且作為評判投標(biāo)是否有效的實質(zhì)性條款，在項目評審過程中，實質(zhì)性條款的性質(zhì)等同于資格條件要求，均為判斷投標(biāo)是否有效的直接依據(jù)。因此，采購文件的這一規(guī)定違背了財政部87號令的相關(guān)規(guī)定，屬于對投標(biāo)人實行差別待遇或者歧視待遇的情形，違反政府采購法律禁止的強制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《政府采購法實施條例》第四十一條的規(guī)定停止評審。

  第二種意見認(rèn)為：財政部87號令第十七條禁止將生產(chǎn)廠家授權(quán) 、承諾、證明、背書等條件作為國內(nèi)貨物項目的資格要求，但未禁止把生產(chǎn)廠家授權(quán)等條件作為評審因素。本項目在招標(biāo)過程中，只是要求供應(yīng)商作出如下承諾：一旦在本項目中標(biāo)，簽訂合同時須提供原生產(chǎn)廠商對本項目所投產(chǎn)品的供貨確認(rèn)函原件。根據(jù)“法無禁止皆可為”的適用原則，招標(biāo)文件的這一規(guī)定未違反財政部87號令第十七條的規(guī)定，不屬于對投標(biāo)人實行差別待遇或者歧視待遇的情形，評審活動應(yīng)當(dāng)依法繼續(xù)進(jìn)行。

  【分析探討】

  1.認(rèn)為“可以把廠家授權(quán)作為評審因素”的觀點值得商榷。財政部87號令第十七條規(guī)定：“采購人、采購代理機構(gòu)不得將投標(biāo)人的注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件作為資格要求或者評審因素，也不得通過將除進(jìn)口貨物以外的生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等作為資格要求，對投標(biāo)人實行差別待遇或者歧視待遇?！币罁?jù)這一規(guī)定，政府采購貨物招標(biāo)項目，采購人或采購代理機構(gòu)不得以生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等作為資格要求，但從該法條未禁止把生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等作為評審因素。一些從業(yè)人員從法條的表述得出了可以把廠家授權(quán)作為評審因素的結(jié)論。實際上這一結(jié)論是值得商榷的。

  根據(jù)《政府采購法實施條例》第二十條的規(guī)定，采購文件中“設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)”的，屬于以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇，被法律所禁止。因此，針對某個特定的采購項目而言，生產(chǎn)廠家的授權(quán)是否可以作為評審因素，還得結(jié)合條例第二十條的相關(guān)規(guī)定，視該要求是否與項目的具體特點和實際需要相適應(yīng)，或者是否與合同履行有關(guān)。

  2.生產(chǎn)廠家授權(quán)是否可以作為評審因素應(yīng)視項目特點而定。本例要求供應(yīng)商在響應(yīng)文件中作出承諾，保證中標(biāo)合同簽訂前，須提供生產(chǎn)廠商授權(quán)書原件，否則將作無效投標(biāo)處理。這一規(guī)定本質(zhì)上是將生產(chǎn)廠家的授權(quán)作為評審因素。如前所述，這一要求是否合理應(yīng)視項目的具體特點而定。以電腦采購數(shù)量為例：假設(shè)本例采購電腦的數(shù)量較少（如只采購20臺等），生產(chǎn)廠家的授權(quán)與本采購項目的具體特點和合同履行無關(guān)，如采購人把生產(chǎn)廠家授權(quán)作為評審因素，應(yīng)屬于以不合理條件對供應(yīng)商實行差別或歧視待遇；假設(shè)本例采購電腦的數(shù)量很多（如一次性采購15000臺等），采購人出于對經(jīng)銷商能否在短期內(nèi)組織到如此大批量電腦的顧慮，在采購文件要求經(jīng)銷商提供生產(chǎn)廠家授權(quán)以保證采購合同如期完全履行，該評審因素與合同履行直接相關(guān)，不應(yīng)認(rèn)為采購人在以不合理條件排斥和限制供應(yīng)商。